國(guó)家安全視閾下預(yù)防性刑法范式研究
定 價(jià)：68 元
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- 作者：胡霞著
- 出版時(shí)間：2022/5/1
- ISBN：9787522312910
- 出 版 社：中國(guó)財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社
- 中圖法分類：D924.04
- 頁碼：250
- 紙張：膠版紙
- 版次：1
- 開本：16開
本書分為六章，首先對(duì)預(yù)防性刑法范式的生成語境進(jìn)行了論證，其次對(duì)刑法的預(yù)防性路徑進(jìn)行了論證，再次對(duì)預(yù)防性刑事立法范式與刑事司法范式進(jìn)行了分別論證，最后闡釋了刑法在國(guó)家安全的視閾下堅(jiān)守與變革的具體內(nèi)容。
國(guó)家安全視閾下預(yù)防性刑法范式研究在國(guó)內(nèi)外刑法學(xué)界都是新穎的問題。國(guó)內(nèi)外目前尚較少有專門聚焦于國(guó)家安全這一語境研究刑法范式的項(xiàng)目，西方犯罪學(xué)界關(guān)于安全對(duì)刑法的影響和作用、關(guān)于預(yù)防性刑事立法規(guī)范和預(yù)防性刑事司法實(shí)踐的內(nèi)容和做法進(jìn)行了一定程度的研究和論證，但專門從國(guó)家安全以及安全價(jià)值觀、安全文化等角度論證預(yù)防性刑法范式的幾乎沒有。國(guó)內(nèi)刑法學(xué)界關(guān)于這一主題基本上也并未有學(xué)者開展過體系化研究。在此意義上，胡霞博士擇取的這一選題在國(guó)內(nèi)外學(xué)術(shù)界都具有很強(qiáng)的創(chuàng)新性。
對(duì)于學(xué)術(shù)研究而言，創(chuàng)新性固然重要，但成果的理論價(jià)值與實(shí)踐價(jià)值同樣重要。國(guó)家安全視閾下預(yù)防性刑法范式的研究聚焦于后“9-11”時(shí)代安全問題的嚴(yán)峻性、關(guān)注風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)、后現(xiàn)代社會(huì)中新的風(fēng)險(xiǎn)類型對(duì)于社會(huì)發(fā)展與政府治理的挑戰(zhàn)，關(guān)注刑法作為社會(huì)的最后一道防線在國(guó)家安全的不斷升溫和強(qiáng)調(diào)下存在的邊界模糊、功能泛化的危機(jī)。該選題站在國(guó)家安全、特別是現(xiàn)代社會(huì)發(fā)展變遷中出現(xiàn)的安全、國(guó)家安全泛化的背景下研究刑法轉(zhuǎn)變中的堅(jiān)守與變革，超越了傳統(tǒng)刑法解釋學(xué)、教義學(xué)的局限，對(duì)于當(dāng)下刑法學(xué)、犯罪學(xué)領(lǐng)域的整體研究語境把握精準(zhǔn)。作者從預(yù)防性刑法范式生成的語境出發(fā)，在對(duì)安全以及關(guān)涉內(nèi)容論證的基礎(chǔ)上得出了當(dāng)下社會(huì)安全泛化的結(jié)論。作者論證了預(yù)防性路徑在安全泛化的語境下形成的過程，論證了預(yù)防性刑事立法范式與司法范式的主要內(nèi)容及具體表征，最后形成了國(guó)家安全視閾下刑法的堅(jiān)守與變革的六組術(shù)語。作者運(yùn)用刑法學(xué)、憲法學(xué)、政治學(xué)、社會(huì)學(xué)、犯罪學(xué)、心理學(xué)、哲學(xué)等不同學(xué)科的理論與知識(shí)內(nèi)容，充分將理論與現(xiàn)實(shí)進(jìn)行關(guān)聯(lián)與互動(dòng)。尤其是在對(duì)安全與安全化闡釋的基礎(chǔ)上，恐懼文化與預(yù)防文化分析的基礎(chǔ)上，風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)與風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)理論厘清的基礎(chǔ)上，作者不斷靠近和明晰支配當(dāng)下刑法運(yùn)作的價(jià)值立場(chǎng)和制度目標(biāo)，不僅可以避免落入刑法哲理研究已有的甚至有些陳舊的套路，觀察社會(huì)心理和立法心理，還讓人更清晰地看到“積極刑法觀”背后的刑法工具主義的立場(chǎng)。除此，無論是預(yù)防性刑事立法范式中對(duì)輕罪立法的質(zhì)疑抑或道德刑法化的擔(dān)憂，還是預(yù)防性刑事司法范式中對(duì)危險(xiǎn)者的關(guān)注、對(duì)全景敞視社會(huì)的論證，本書在每一部分都做到了對(duì)現(xiàn)實(shí)的充分剖析和理論的充分檢視，做到了對(duì)理論與現(xiàn)實(shí)的充分關(guān)聯(lián)互動(dòng)，而這樣的互動(dòng)效應(yīng)也跳出了犯罪治理的思考進(jìn)入國(guó)家治理的層面，這是一種非常有價(jià)值的思考方式與論證模式。
盡管本書是一部?jī)?yōu)秀的學(xué)術(shù)專著，但仍有一些不完美之處。預(yù)防犯罪的內(nèi)容完善可以多從犯罪學(xué)領(lǐng)域繼續(xù)深入研究。預(yù)防犯罪的目的達(dá)成僅靠刑法是無法實(shí)現(xiàn)的，盡管作者也提出要充分發(fā)揮其他治理手段的作用，但如何發(fā)揮、發(fā)揮到什么程度，不同治理手段之間如何統(tǒng)籌、協(xié)調(diào)，作者并未展開詳細(xì)論證。事實(shí)上，較之于刑法學(xué)，犯罪學(xué)會(huì)研究更為全面的“犯罪”問題，這里的“犯罪”不僅包括刑法意義上的犯罪，還包括一般的失范行為。正是因?yàn)榉缸飳W(xué)本身的交叉性以及關(guān)注問題的全面性，因此犯罪學(xué)中關(guān)于預(yù)防策略和預(yù)防措施的產(chǎn)出比刑法學(xué)更為系統(tǒng)和豐富。刑法學(xué)中關(guān)于預(yù)防犯罪目的的不適當(dāng)關(guān)注已經(jīng)使刑法在預(yù)防犯罪的過程中產(chǎn)生了大量危機(jī)，正如作者所表述的刑法所實(shí)現(xiàn)的預(yù)防應(yīng)該是懲罰所帶來的預(yù)防效果，而非以預(yù)防性路徑、預(yù)防性邏輯主導(dǎo)下的刑法范式。而且作者也提到安全的泛化導(dǎo)致了刑法的泛化，事實(shí)上，刑法泛化的結(jié)果也能反證出刑法在預(yù)防犯罪問題上的捉襟見肘，更為妥適的做法是預(yù)防犯罪的任務(wù)在犯罪學(xué)中進(jìn)行分解，經(jīng)過過濾后將適合刑法的交由刑法應(yīng)對(duì)。上述問題留待作者之后在犯罪學(xué)、刑法學(xué)深耕時(shí)繼續(xù)研究，相信作者從犯罪學(xué)的視角出發(fā)一定會(huì)關(guān)于預(yù)防犯罪的內(nèi)容有更加豐碩的成果。最后，借用胡霞博士在本書中的一句話來結(jié)束序言：我們希望立法留給未來的不僅僅是包括著現(xiàn)在正在流行的是非觀念，而是經(jīng)得起時(shí)間錘煉與考驗(yàn)的精神與信仰！
胡霞，1986年出生，漢族，山西呂梁人，副教授，碩士生導(dǎo)師，重慶廉政研究中心副主任。
研究方向：犯罪學(xué)、刑事政策。2013年畢業(yè)于中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院，獲刑法學(xué)博士學(xué)位。2013年10月-2014年10月在英國(guó)牛津大學(xué)犯罪學(xué)中心訪學(xué)，2014年11月至今在重慶工商大學(xué)法學(xué)與社會(huì)學(xué)學(xué)院重慶廉政研究中心工作。
本人在CSSCI法學(xué)類等刊物上發(fā)表論文12篇，其中被人大報(bào)刊復(fù)印資料全文轉(zhuǎn)載1篇。主持完成國(guó)家社科基金面上青年項(xiàng)目“國(guó)家安全視閾下預(yù)防性刑法范式研究”，結(jié)項(xiàng)結(jié)論為“良好”，主持完成重慶市科技局項(xiàng)目“網(wǎng)絡(luò)直播對(duì)未成年群體的風(fēng)險(xiǎn)及治理對(duì)策研究”，項(xiàng)目所提決策咨詢建議獲重慶市市委辦公廳采用，主持重慶市教委重點(diǎn)項(xiàng)目1項(xiàng)，作為首研人員參研國(guó)家社科基金、省部級(jí)項(xiàng)目5項(xiàng)，主持校級(jí)項(xiàng)目4項(xiàng)。本專著是本人2021年主持完成的國(guó)家社科基金（項(xiàng)目編號(hào)為：16CFX024）“國(guó)家安全視閾下預(yù)防性刑法范式”的結(jié)項(xiàng)成果。
第一章 安全的泛化：預(yù)防性刑法范式的生成語境
一、安全的概念與種類
二、國(guó)家安全的概念及認(rèn)識(shí)
三、安全與其他法的價(jià)值之間的關(guān)聯(lián)
四、安全的新發(fā)展
五、安全化的內(nèi)涵及表征
本章結(jié)語
第二章 刑法的預(yù)防性路徑
一、預(yù)防性路徑的詮釋
二、憲法視野下的預(yù)防及現(xiàn)代刑罰權(quán)的基礎(chǔ)嬗變
三、預(yù)防性路徑對(duì)傳統(tǒng)刑法范式的作用
本章結(jié)語
第三章 預(yù)防性刑法范式生成中的重要理論
一、風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)理論
二、恐懼文化理論
三、科學(xué)泛化的理論
四、較輕惡害理論
五、例外理論
本章結(jié)語
第四章 預(yù)防性刑事立法范式
一、安全價(jià)值觀作用下的預(yù)防性刑事立法范武
二、預(yù)防性刑事法律規(guī)范的典型領(lǐng)域
三、預(yù)防性刑事立法范式的主要表征
本章結(jié)語
第五章 預(yù)防性刑事司法范式
一、刑事司法實(shí)踐中的預(yù)防性導(dǎo)向
二、預(yù)防性刑事司法范式的主要表征
本章結(jié)語
第六章 國(guó)家安全視閾下刑法的堅(jiān)守與變革
一、為何堅(jiān)守？
二、為何變革？
三、如何堅(jiān)守與變革？
本章結(jié)語
參考文獻(xiàn)
現(xiàn)在的解決方案基本是通過發(fā)現(xiàn)元規(guī)則，在元規(guī)則的框架內(nèi)適當(dāng)限制程序正義進(jìn)行決策，這樣可以在一定程度上實(shí)現(xiàn)決策與規(guī)則的平衡。例如此次的新冠肺炎疫情，我國(guó)的解決模式大體遵循著確立了“保障人民生命安全”這一元規(guī)則，在這一元規(guī)則之下政府并未通過民主程序收集民眾意見來決定是否封城，而是快速作出反應(yīng)針對(duì)武漢等城市采取了程度不同的防疫措施。之后又迅速啟動(dòng)立法程序，針對(duì)防疫過程中的相關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行增刪修改工作，而且立法程序基本上與特殊的政策決定保持了相對(duì)同步的節(jié)奏。針對(duì)疫情平緩、穩(wěn)定的城市及時(shí)地取消了緊急狀態(tài)與緊急措施。因此，較之于美國(guó)為了恐怖主義這一例外狀態(tài)將關(guān)塔那摩變?yōu)楹戏ǖ摹昂诙础保瑢?shí)施虐囚等殘暴的踐踏人權(quán)的行動(dòng)，我國(guó)對(duì)于例外狀態(tài)的處理在整體意義上是值得稱贊的。循著這一思路我們認(rèn)為刑法作為治理手段，是政府通過規(guī)則應(yīng)對(duì)例外狀態(tài)的重要工具。事實(shí)上，針對(duì)例外狀態(tài)我國(guó)刑法表現(xiàn)歷來積極、主動(dòng)，刑法中增加的大量罪名正是對(duì)例外狀態(tài)的回應(yīng)。但這樣的回應(yīng)并非完全妥適，存在虛假回應(yīng)以及回應(yīng)過限的情況。
因此針對(duì)第二個(gè)問題，我們將從虛假回應(yīng)及回應(yīng)過限的角度就刑法對(duì)例外狀態(tài)的回應(yīng)進(jìn)行闡釋。虛假回應(yīng)指的是刑法面對(duì)例外狀態(tài)時(shí)回應(yīng)的并非例外狀態(tài)或者不完全是例外狀態(tài)。而回應(yīng)過限是指刑法面對(duì)例外狀態(tài)時(shí)濫用刑法和加重法定刑。就目前而言，學(xué)界探討的主要是回應(yīng)過限的問題，本書認(rèn)為事實(shí)上虛假回應(yīng)的情況也比較嚴(yán)峻，故在此一并釋明。刑法針對(duì)例外狀態(tài)的虛假回應(yīng)很容易被學(xué)者們認(rèn)為不是問題，因?yàn)樾谭ㄊ冀K要面對(duì)社會(huì)現(xiàn)實(shí)作出反應(yīng)，所以是不是針對(duì)例外狀態(tài)的相關(guān)內(nèi)容作出反應(yīng)被認(rèn)為并無太大的利害關(guān)系，重點(diǎn)應(yīng)該放在檢測(cè)刑法的反應(yīng)是否正當(dāng)及合理方面。本書認(rèn)為例外狀態(tài)的特殊性，決定了刑法反應(yīng)的特殊性，雖然最終可能都是通過犯罪的形式進(jìn)行規(guī)制，但政府對(duì)例外狀態(tài)的確定本身就充滿了濃厚的政治意蘊(yùn)以及行政色彩，例如恐怖主義犯罪，政府的這一價(jià)值偏好直接導(dǎo)致刑法中關(guān)于這些行為的懲罰力度偏重，以及在司法中的運(yùn)動(dòng)式執(zhí)法。如果這些事實(shí)屬于例外狀態(tài)中的事實(shí)，那就意味著程序正義的可能妥協(xié)以及個(gè)體權(quán)利的可能減損，以及在政策驅(qū)動(dòng)下的倉促立法。而如果這些事實(shí)并不屬于例外狀態(tài)中的事實(shí)，那政府就必須嚴(yán)格地按照程序正義完成立法過程，通過立法的科學(xué)性確保法律規(guī)范的安定性。就此角度而言，厘清立法事實(shí)是否屬于例外狀態(tài)涵括的事實(shí)，對(duì)于刑事立法工作極為重要。而且在例外狀態(tài)下，本就容易極端化思考，進(jìn)而將大量原本不屬于緊急狀態(tài)的事實(shí)也作為緊急狀態(tài)進(jìn)行處理，例如中央公開批評(píng)某些地方在防疫過程中濫用“戰(zhàn)時(shí)狀態(tài)”。①因此，作為當(dāng)下社會(huì)治理中的“急先鋒”，刑法自然也免不了對(duì)例外狀態(tài)的事項(xiàng)進(jìn)行“擴(kuò)張解釋”，進(jìn)而使不屬于例外狀態(tài)的事項(xiàng)納入刑法范疇之中�；貞�(yīng)過度是指針對(duì)例外狀態(tài)本不應(yīng)啟動(dòng)刑法或法定刑本不應(yīng)升格，但卻對(duì)相關(guān)行為進(jìn)行犯罪化處理或法定刑加重的情形。這樣的情形違背了刑法的謙抑性以及憲法中的比例原則而受到爭(zhēng)議，主要表現(xiàn)為刑事政策的司法化。在例外狀態(tài)下，行政權(quán)的主導(dǎo)地位導(dǎo)致社會(huì)政策迅速地體現(xiàn)在刑事司法活動(dòng)中，如在此次疫情期間以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的濫用以及從嚴(yán)、從重處理妨礙衛(wèi)生管理的犯罪行為。
眾所周知，風(fēng)險(xiǎn)的常態(tài)化處斷使刑法中傳統(tǒng)的理論體系、價(jià)值觀念發(fā)生了嚴(yán)重的改變。在自由常態(tài)化的當(dāng)下社會(huì)我們視專制為例外，可是自由的常態(tài)化與風(fēng)險(xiǎn)的常態(tài)化卻暗含沖突，因?yàn)閷?duì)風(fēng)險(xiǎn)的升級(jí)、蔓延尤其是極端風(fēng)險(xiǎn)的存在，需要適當(dāng)限制自由的行使，例如此次新冠肺炎疫情期間，強(qiáng)制性的隔離、乘坐公共交通工具必須佩戴口罩等的確是對(duì)公民自由權(quán)利的限制，但這一限制是因?yàn)闃O端風(fēng)險(xiǎn)的出現(xiàn)。事實(shí)上，在人類社會(huì)發(fā)展的漫長(zhǎng)時(shí)期，絕對(duì)的自由與絕對(duì)的專制都比較少見，更多情況是以專制為傾向，自由為例外，只是在近世以來，自由逐漸成為主導(dǎo)，專制成為例外。②但無論在專制傾向的社會(huì)中，還是在自由傾向的社會(huì)中，權(quán)利與權(quán)力關(guān)系的處理都是棘手的問題。尤其是在自由傾向的社會(huì)類型中，當(dāng)面對(duì)“例外狀態(tài)”時(shí)對(duì)個(gè)體權(quán)利的不同處理方案，在歷史上有過慘痛的教訓(xùn)。卡爾·施密特教授針對(duì)“例外狀態(tài)”的處理直接被納粹政府用來為屠殺猶太人進(jìn)行背書。
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