天下·BIG·真實世界的法律思維:出乎意料的61堂法律微課
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真實世界的法律思維有兩大難題:一是當(dāng)書本理論遇到社會真實場景,這時候書本上的法理論往往就沒用了;二是有一個強(qiáng)大的思維慣性--日常思維,人們常常忘記了法律而以日常思維來分析問題。真實世界的法律思維,既要在書本理論的基礎(chǔ)上加上真實世界的維度,也要在真實世界日常思維的基礎(chǔ)上加上書本理論的高度,由此形成一個循環(huán)。
什么是法律思維?在書本里應(yīng)用法律,人們自然會用法律分析問題,但是,回到真實世界,很多人常常忘記了法律而以日常思維來分析問題。由于強(qiáng)大的思維慣性--日常思維的存在,你必須在日常思維的基礎(chǔ)上加上法律理論思維的高度,這樣才能玩轉(zhuǎn)法律應(yīng)用。法律理論是個龐大的體系,本書只探討*重要的六個法律理論思維的維度:普遍性、權(quán)利義務(wù)、主體、法律的完整把握、事實的法律陳述、程序。
真實世界的法律應(yīng)用面臨兩個悖論:真實世界是一張網(wǎng),而書本上的理論是一條線,用一條線來表達(dá)網(wǎng),會水土不服;真實世界的思維習(xí)慣是直覺,而法律問題則是理論疊加事實生成的觀念系統(tǒng),經(jīng)常在直覺之外。真實世界的法律思維,既要在書本理論的基礎(chǔ)上加上真實世界的維度,也要在真實世界日常思維的基礎(chǔ)上加上書本理論的高度,由此形成一個循環(huán)。這樣一個循環(huán)說一說也就懂了,難在一刻不忘地運(yùn)用,難在融會貫通--像呼吸、走路、游泳和騎車那樣自然而然地用真實世界的法律思維來對法律問題作出反應(yīng)。
法律就在身邊,你需要一場真實世界的法律思維的錘煉。本書是所有正在學(xué)習(xí)法律,正在步入法律職業(yè)之門以及正準(zhǔn)備了解法律的各位朋友的必備配套教材。
黃文偉,法學(xué)副教授,律師。2018年,出版兩本著作《公共生活的底層邏輯》《一句話理解法律:學(xué)法律就這么簡單》。
第一篇 在書本理論上疊加一個意想不到的維度 一個在主觀世界,另一個在現(xiàn)實世界。從書本里的法律思維到真實世界的法律思維,這是一次無比艱險的穿越,羅振宇在2018年1月23日邏輯思維微信公眾號羅胖60秒有一個精彩的闡釋:真實世界經(jīng)常就這樣,它會在書本理論上疊加一個意想不到的維度,這時候書本理論往往就沒用了啊。 第一講 對手 003 書本里的法律思維,模擬的常常是單人決策的情形,只存在辨認(rèn)事實、適用法律的思維決策。但在現(xiàn)實生活中完全是另外一種場景,現(xiàn)實生活中很少有單人決策的情況,大多數(shù)情況下,你是在一根漫長的博弈鏈條中做選擇,你的一個行為會觸發(fā)其他人的應(yīng)對行為,你的決策必須考慮到其他人的意圖。 微課 1 事實不是你所經(jīng)歷的005 微課 2 法律不是你認(rèn)為的010 微課 3 當(dāng)你想錄音時,對手會怎么做?018 微課 4 借條中的對手意識023 微課 5 如果對方當(dāng)事人誠信的話,訴訟本不會這么難028 微課 6 許霆案 輿論也是你的對手034 第二講 利益 038 一切不牽扯利益得失的知識,都只不過是智力游戲。書本里的法律思維就是典型的智力游戲,真實世界的法律思維則是直接牽扯利益得失沖突的。在真實世界中,你在法律上的每一次選擇,都是直接奔向某種利益的,但你也須承擔(dān)這個選擇的成本。 微課 7 為什么你不能成功地應(yīng)用法律? 來自利益維度的分析040 微課 8 將房產(chǎn)直接登記在未成年子女名下的利益評估047 微課 9 簽名、蓋章、捺手印各有什么問題? 結(jié)合對手視角進(jìn)行利益分析051 微課 10 撞傷不如撞死?057 微課 11 風(fēng)險的忽略與厭惡 以假離婚為例060 微課 12 走在斑馬線上是安全的?065 第三講 潛規(guī)則 068 真實世界的法律充滿各種合理和不合理的潛規(guī)則。不合理的潛規(guī)則,你要規(guī)避它、對抗它、扼殺它,而合理的潛規(guī)則的潛本身就是一種生存策略,對于你來說,其重要性甚至高于某些正式法律規(guī)則,如果沒有弄明白的話,你無法玩轉(zhuǎn)法律應(yīng)用。 微課 13 法官很忙069 微課 14 警察抓小偷卻攤上麻煩事073 微課 15 法官也會失誤076 微課 16 陪法官喝酒079 微課 17 為什么律師不能承諾辦案結(jié)果? 從法官自由裁量權(quán)的角度分析083 第四講 信息不完備 088 書本里的法律思維,法律人據(jù)以決策的書本知識,是確定、固定和完備的;而真實世界的法律思維,要求你在不確定、易變和不完備的信息面前作出適當(dāng)?shù)臎Q策。 微課 18 法律人只能用不完備的信息做決策 來自《醫(yī)學(xué)真相》的啟示089 微課 19 法庭上的事實只能是事實碎片的重構(gòu)093 微課 20 為什么不能撞了白撞?097 微課 21 事實問題是真實性問題,也是正當(dāng)性問題100 微課 22 如果你是類似案件的當(dāng)事方,可以從昆山反殺案學(xué)到些什么?103 第五講 容納矛盾 107 在一般人的印象中,法律只有一張面孔,規(guī)定在紙上的法律就是最佳的。而在真實世界中你會發(fā)現(xiàn),從不同人的視角理解法律就會有不同的含義,在不同時間點(diǎn)理解法律就會有不同的含義,從正義、自由、效率、秩序等不同價值出發(fā)理解法律就會有不同的含義,你需要在頭腦中容納相互矛盾的不同看法。 微課 23 守法公民被逼成非法公民,怎么辦?108 微課 24 為什么絕對的正義無法實現(xiàn)? 人本不能對人的行為作裁定112 微課 25 無罪的辛普森為什么還要賠償?117 微課 26 法庭的判決常常面對概率類事實123 微課 27 李某故意殺人案 對同樣的事實無法得出一個統(tǒng)一的結(jié)論127 微課 28 為權(quán)利而斗爭129 第六講 信任 133 在真實世界中,法律應(yīng)用是人與人在信息不完備的條件下博弈的過程,這促使人們試圖去鉆法律的空子。不過,當(dāng)你鉆空子贏了官司,很可能已經(jīng)輸?shù)袅诵湃。人要信任法律,但法律畢竟不是人。在書本里,法律與信任基本上是和諧的,而在真實世界中,你會看到法律與信任的激烈沖突,需要你從中作出選擇。 微課 29 贏了官司的秦玉河135 微課 30 辱母殺人案140 微課 31 從親親相隱到《我不是藥神》143 微課 32 感情易變,法律恒久 以贈給情人的門面房為例148 第二篇 在日常思維的基礎(chǔ)上加上法律理論思維的高度 在書本里應(yīng)用法律,人們自然會用法律分析問題,但是,回到真實世界,很多人常常忘記了法律而只是以日常思維來分析問題。由于強(qiáng)大的思維慣性日常思維的存在,你必須在日常思維的基礎(chǔ)上加上法律理論思維的高度,這樣才能玩轉(zhuǎn)法律思維。 第七講 普遍性 157 作為當(dāng)事人的法律應(yīng)用者自然應(yīng)該考慮個人利益,這也是日常思維使然。但是,法律是代表普遍利益的,你必須懂得從普遍性的高度理解法律是什么,必須懂得普遍利益和個人利益如何協(xié)調(diào),否則很可能無法在法律程序中保護(hù)個人利益。 微課 33 銀行職員應(yīng)當(dāng)把抽屜里的錢交給搶劫犯嗎?158 微課 34 醫(yī)生的病歷記錄可以查看嗎?161 微課 35 博斯曼的訴訟 富了別人,窮了自己163 微課 36 律師為什么替壞人辯護(hù)?168 微課 37 如果人是自利的,那他為什么要服從代表普遍利益的法律?175 第八講 權(quán)利義務(wù) 177 當(dāng)涉及要如何對待一個人或如何評價一個人某個特定的行為時,我們常常會作出這樣的界定:這個人是好人或這個人是壞人,這是對的,那是錯的。但是,對一個法律人而言,他的思維須有一個轉(zhuǎn)變,要學(xué)會運(yùn)用權(quán)利義務(wù)規(guī)則來判斷問題。 微課 38 生活中很多看似稀松平常的事,包含日常思維所意料不到的權(quán)利義務(wù)178 微課 39 你以為只是做了一件常人都會做的事,其實已經(jīng)觸犯刑法了181 微課 40 有困難找警察185 微課 41 法律有什么?如何簡單了解不同法律的核心準(zhǔn)則?188 微課 42 為什么奧地利公民投票支持繼續(xù)保留義務(wù)兵役制?191 第九講 主體 194 從日常思維到法律思維,需要一個重要的跨越:從具體單個的自然人到抽象且多樣的法律主體的認(rèn)識飛躍。法律關(guān)系是法律主體與主體的關(guān)系,辨明與你打交道的法律主體的性質(zhì),才能明確你是在跟誰建立法律關(guān)系。而能否在這樣的法律關(guān)系中達(dá)到你的目的,你還必須進(jìn)一步審查與你發(fā)生關(guān)系的法律主體背后的資源。 微課 43 從合同主體的審查看如何與他人打交道196 微課 44 我是誰?200 微課 45 公司就能保證股東有限責(zé)任嗎?203 第十講 法律的完整把握 208 法律就在身邊,我們多多少少都有一些法律常識,不過,日常生活中積累起來的法律常識往往是碎片、零散和孤立的,當(dāng)你準(zhǔn)備應(yīng)用法律,還得回到法律文本,完整把握法律的具體規(guī)則。 微課 46 出軌與離婚損害賠償還有多遠(yuǎn)?209 微課 47 貫通214 微課 48 搶了18個鍋貼與3串雞肉串應(yīng)判多少年?217 微課 49 合法的權(quán)利變成違法行為220 第十一講 事實的法律陳述 223 法律思維意味著事實在你眼里不是純粹的事實,而是經(jīng)過法律篩選的事實,是以主觀設(shè)定的預(yù)適用的法律為參考系對事實進(jìn)行的選擇與陳述。 微課 50 有法律意義的事實225 微課 51 合同糾紛有哪些關(guān)鍵的細(xì)節(jié)值得注意?229 微課 52 沒有證據(jù),神仙也難助233 微課 53 小偷的供述沒有那么神奇,但也很重要238 微課 54 事情沒有你想得那么糟243 第十二講 程序 247 法律通過程序才能實現(xiàn)其目的,程序包括五花八門的環(huán)節(jié)。這些環(huán)節(jié)稍縱即逝,證據(jù)不等你,對手不等你,法院也不等你。你必須一個環(huán)節(jié)一個環(huán)節(jié)扎扎實實地推進(jìn),一個環(huán)節(jié)出錯,有時就無法補(bǔ)救了。 微課 55 法律程序最核心的要義是什么?249 微課 56 討薪從書本到真實世界還有多少道坎?255 微課 57 性侵受害者如何維權(quán)?被人誣告強(qiáng)奸怎么辦?262 微課 58 技巧266 微課 59 如何尊重少數(shù)人?269 微課 60 法律遠(yuǎn),拳頭近?271 微課 61 你被冤枉了嗎?275 后 記278